CITAÇÃO POR HORA CERTA NO PROCESSO DE EXECUÇÃO

CITAÇÃO POR HORA CERTA NO PROCESSO DE EXECUÇÃO

Inicialmente, importante mencionar que a citação por hora certa não tinha cabimento no processo de execução. Esse entendimento tinha por fundamento a ausência de previsão legal específica no Código de Processo Civil.

Entretanto, é possível afirmar que tal entendimento não tem prevalecido de forma majoritária em algumas causas judiciais, tendo sempre o Julgador observado o caso em questão, para que se verifique a real possibilidade de aplicação desta modalidade.

Não se pode olvidar que para aplicação da citação por hora certa no processo de execução, deve haver evidências concretas de que o executado esquiva-se de receber a intimação levada pelo Sr. Oficial de Justiça, obstando, destarte, o regular andamento da execução, com o intuito de postergar, ao máximo, a formação da tríade processual.

Com base nisso e na intelecção do artigo 598 do Código de Processo Civil, que preleciona a aplicabilidade subsidiária das disposições do processo de conhecimento à execução, é possível defender a tese de aplicabilidade da citação por hora certa, nos casos em que houver suspeita de ocultação do réu, no processo de conhecimento.

Nesse sentido, o Colendo Superior Tribunal de Justiça¹ já se manifestou, cujo Ministro Relator foi César Asfor Rocha, in verbis:

PROCESSO CIVIL. EXECUÇÃO DE TÍTULO EXTRAJUDICIAL. DEVEDOR QUE SE OCULTA. CITAÇÃO POR HORA CERTA. POSSIBILIDADE.

Uma vez verificado nos autos que o executado evita o contato pessoal com o oficial de justiça, como no caso, furtivamente se esquivando da execução forçada do título extrajudicial, pode o credor se valer do que disposto no art. 227 do Código de Processo Civil, requerendo a citação por hora certa do devedor.

Recurso especial conhecido e provido.

À medida que se tem a necessidade de citar o executado, no entanto, nota-se que o mesmo esquiva-se de tal ato, compreende-se a necessidade da citação por certa nas ações de execução como “alternativa para a efetividade da prestação jurisdicional de forma mais célere, bem como a adoção de mecanismos aptos a impedirem que os executados obtenham êxito em seu intento de postergarem o pagamento devido”.²

O ilustre Cândido Rangel Dinamarco ensina que tanto a citação por edital quanto a citação com hora certa “representam uma conciliação entre a necessidade de citar, como exigência da garantia constitucional do contraditório, e a promessa constitucional de tutela jurisdicional, que ficaria comprometida se, por impossibilidade de fazer a citação real, o processo deixasse de prosseguir”.³

Com efeito, a citação por hora certa, “tem lugar quando, após três tentativas frustradas do oficial de justiça – em horário em que presumivelmente a pessoa ali deveria estar -, existe suspeita de que o citando esteja intencionalmente se ocultando”.⁴

“Art. 227. Quando, por três vezes, o oficial de justiça houver procurado o réu em seu domicílio ou residência, sem o encontrar, deverá, havendo suspeita de ocultação, intimar a qualquer pessoa da família, ou em sua falta qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltará, a fim de efetuar a citação, na hora que designar”.

Assim sendo, o oficial de justiça, independentemente de determinação judicial, verificando a suspeita de ocultação do citando, poderá realizar a citação por hora certa, que se dará por meio da comunicação a uma pessoa próxima ao citando (família, vizinho, funcionário da empresa, etc.) de que irá retornar no dia seguinte, em determinada hora, para nova tentativa de conciliação.

Caso novamente não seja encontrado o citando, será, feita a citação pelo oficial de justiça entregando a contrafé para a pessoa anteriormente contatada, lavrando-se a competente certidão, relatando o ocorrido e sendo posteriormente enviada “carta, telegrama ou radiograma” ⁵ ao demandado.

Dando continuidade, surge a dúvida quando um dos executados já citado, inclusive, já ofereceu bens à penhora, no entanto, os demais executados não são encontrados, como deveria proceder o oficial de justiça.

Observe-se que nessa hipótese não há mais que se falar em arresto de bens dos co-executados, haja vista que já foram oferecidos bens à penhora por um dos devedores, não sendo possível aplicar a regra contida no artigo 654 do Código de Processo Civil, que prevê a realização do arresto e logo após a citação por edital.

Constata-se, assim, que a Lei processual estabeleceu uma regra especial a ser seguida na hipótese de não ser possível a localização do executado, em detrimento da regra geral insculpida no artigo 227.

Contudo, estando afastada a possibilidade de arresto, procedimento excludente da regra geral e, por conseguinte, da citação por hora certa, não mais existe qualquer óbice para que assim se proceda, o que, aliás, encontra-se em total consonância com o princípio da celeridade e com a efetividade do processo. Afinal, agora não mais é possível a aplicação da regra especial (arresto seguido de citação postal), o que impõe que se volte a observar a regra geral, tornando possível a realização da citação por hora certa.

Deve-se mencionar a existência da Súmula nº 196 do Superior Tribunal de Justiça, confirmando a possibilidade de citação por hora certa nas execuções, in verbis:

“Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, será nomeado curador especial, com legitimidade para apresentação de embargos”.(grifo nosso)

Cumpre observar, ainda, que a citação por hora certa é a medida mais justa a se aplicar nessas circunstâncias, uma vez que evita que o exeqüente seja obrigado a desembolsar a quantia necessária para realização da citação por edital.

Aliás, pode-se argumentar que a citação por edital seria menos benéfica aos executados do que a citação por hora certa, eis que nesta existe maior probabilidade de que os mesmos estejam presentes na hora que for designada pelo oficial de justiça para receber a contra-fé (ou dela ficarão cientes) ao passo que na citação por edital haverá apenas e tão somente a presunção de que houve a comunicação da existência da demanda.

Somente a título de informação, deve-se noticiar que os eminentes Theotonio Negrão e José Roberto F. Gouvêa não concordam com o entendimento esposado neste trabalho, ou seja, anotam que nas ações executórias não cabem a citação por hora certa (conforme intelecção dos artigos 653 e 654 do Código de Processo Civil), seguidos do entendimento: RT 618/196; JTA 60/91, 74/38, 96/305 e 103/209.

Emanando deste mesmo entendimento, João Roberto Parizatto afirma que na citação do processo de execução é incabível a incidência do artigo 227 do CPC, isto é, a hora certa usada pelo oficial de justiça, quando o devedor esteja se ocultando da citação ou haja suspeita da ocultação do citando.⁶

Contrariando, também, estes entendimentos, o ilustre Prof. José Horácio Cintra Gonçalves Pereira⁷ entende ser possível a citação por hora certa no processo de execução, “seja porque presentes os requisitos para tanto, seja porque não há impedimentos legal nem afronta ao sistema da execução, numa interpretação sistemática”.

E finaliza: “Aliás, tal medida encontra respaldo no próprio artigo 620 do CPC e, por fim, porque seria o único meio hábil para interromper a prescrição”.

Coadunando deste entendimento – possibilidade da citação por hora certa na execução extrajudicial -, além da decisão do Recurso Especial já mencionada, imperioso, por fim, mencionar outras decisões, senão vejamos:

“CITAÇÃO – HORA CERTA – EXECUÇÃO

- Admissibilidade, em favor da celeridade e simplicidade, recomendadas pela revisão crítica da operatividade do processo executivo. Agravo de Instrumento provido. (1º TACIVIL – 9ª Câmara; AI nº 1.036.438-8 – Campinas/SP; Rel. Juiz José Luiz Gavião de Almeida; j. 28/8/2001; v.u).”

“PENHORA – EXECUÇÃO POR TÍTULO EXTRAJUDICIAL – CHEQUE – PRETENSÃO DE INTIMAÇÃO POR HORA CERTA INDEFERIDA – POSSIBILIDADE

Ausência de vedação legal. Indícios de ocultação da executada. Aplicação dos arts. 227 e 228 do Código de Processo Civil. Recurso provido. (1º TACIVIL – 8ª Câmara; AI nº 1.074.318-5 – SP; Rel. Juiz Grava Brazil; j. 3/4/2002; v.u.)”

“CITAÇÃO – HORA CERTA – PROCESSUAL CIVIL

- Recurso Especial. Citação com certa em processo de execução extrajudicial. Possibilidade. Conforme disposto no art. 227 do Código de Processo Civil, ocorre a citação com hora certa quando há suspeita de ocultação por parte do réu, procurado três vezes em sua residência. Essa forma de citação é aplicável tanto ao processo de conhecimento, quanto aos demais processos, incluindo-se o de execução, por força da subsidiariedade prevista no art. 598 do mesmo estatuto. Recurso Especial provido (STJ – 3ª T.; Resp nº 673.945-SP; Rel. Min. Castro Filho; j. 25/9/2006; v.u.)”

“CITAÇÃO POR HORA CERTA – POSSIBILIDADE – RECURSO PROVIDO PARA ADMITÍ-LA, DESDE QUE PREENCHIDOS OS REQUISITOS LEGAIS, POR MAIORIA DE VOTOS

(...) Não se lhe aplicam, pois, as restrições inerentes à ação de execução. Por isso, não se justifica a alegada impossibilidade de citação por hora certa.

Isto posto, dá-se provimento ao recurso para admitir, uma vez preenchidos os requisitos legais, em especial a suspeita de ocultação, a citação por hora certa. (1º TACIVIL – 8ª Câmara; AI nº 690.240-3 – Guarulhos/SP; Rel. Juiz Franklin Nogueira; j. 25/9/1996)”

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¹ Recurso Especial nº 286.709/SP

²GARCIA, André Almeida. Execução no processo civil - novidades & tendências. São Paulo: ed. Método.
³DINAMARCO, Cândido Rangel. Execução Civil. 4. ed. Ver., atual e ampl. São Paulo: Malheiros. 1994.
⁴José Carlos Barbosa Moreira ressalta que “não basta a tríplice procura, sem êxito, no domicílio ou residência; inexistindo razão de suspeita, cumpre ao oficial voltar outras vezes ao procurar o citando noutro local em que se afigure mais fácil encontrá-lo” (O novo processo civil brasileiro, 22. ed. rev. e atual., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 29).
⁵Art. 229 do Código de Processo Civil
⁶DINAMARCO, Cândido Rangel. Das citações e das intimações cíveis e criminais. 2. ed. Rio de Janeiro: Aide, 1992. p. 100.
⁷PEREIRA, José Horácio Cintra Gonçalves. Execução Civil e cumprimento da sentença. Coordenação Gilberto Gomes Bruschi